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2023年11月11日发(作者：)
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第二十四条 建设工程不适用专属管辖规定
建设工程法律 2009-10-31 19:24:24 阅读106 评论0 字号：大中小 订阅
第二十四条 建设工程不适用专属管辖规定
[司法解释原文]
建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。
[条文主旨]
本条是关于建设工程施工合同地域管辖的程序性规定。明确规定建
设工程施工合同纠纷案件不适用专属管辖，而应当按照《民事诉讼法》
第二十四条规定，适用合同纠纷的一般地域管辖原则管辖。按照一般地
域管辖原则，建设工程施工合同纠纷案件应当以施工行为地为合同履行
地的，由施工行为地或者被告所在地人民法院管辖。
[理解与适用]
一、建设工程施工合同的性质
1．建设工程施工合同的概念。《合同法》第二百六十九条规定：
建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。建
设工程合同包括工程勘查、设计、施工合同。第二百七十五条规定：施
工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时
间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、
拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等
条款。第二百八十七条规定：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规
定。第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工
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作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同的内容包括承揽
的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的供应、履行期限、验收
标准和方法等条款。由上述法律规定可以看出，建设工程施工合同是承
包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。
2．建设工程施工合同的性质。根据上述法律规定能够看出，建设
工程施工合同属于特殊的承揽合同，一般承揽合同的标的物为动产；建
设工程施工合同作为特殊承揽合同，承揽标的为建设工程。在一些国家
的立法例中，建设工程施工合同适用承揽合同规定，除个别条款外，不
再另行作出规定，如《德国民法典》中“承揽契约”部分共20条，其
中只有2条对建设工程施工合同作出特殊规定，其他均适用承揽合同规
定。我国台湾地区的学者认为，“称承揽者，谓当事人约定，一方(承
揽人)为他方(定作人)完成一定之工作，他方待工作完成，给付报酬的契
约。承揽之标的，系以承揽人为定作人完成一定的工作，而达成一定的
结果。包括建造房屋、修建漏水屋顶、粉刷油漆、冲洗照片、影印文件、
雕刻图章等”。
二、建设工程施工纠纷案件适用一般合同地域管辖，不适用专属管
辖
有一种观点认为，建设工程施工合同纠纷案件属于因不动产纠纷提
起的诉讼，应当适用专属管辖规定。理由是：建设工程施工合同纠纷案
件属于房地产案件，是因不动产发生的纠纷。虽然具有承揽的特征，但
加工承揽的标的物是建设工程，属于不动产。在《合同法》分则部分，
建设工程合同与承揽合同是分别规定在独立的两章中，建设工程合同包
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括施工合同、勘察合同、设计合同三种，均属为建设房屋而订立的合同，
因此发生的纠纷应属于不动产提起的纠纷，应当适用专属管辖规定。《民
事诉讼法》第三十四条规定：下列案件由本条规定的人民法院管辖：(一)
因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；(二)因港口
作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；(三)因继承
纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法
院管辖。依照上述规定，建设工程施工合同应当由建设工程所在地人民
法院管辖。
另一种观点认为，建设工程施工合同属于承揽合同，适用一般地域
管辖原则，由被告所在地或者合同履行地人民法院管辖。《合同法》第
二百八十七条规定：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。法律
规定表明，建设工程施工合同是特殊的承揽合同，除“建没工程合同”
一章的特殊规定外，还应适用“承揽合同”一章规定，正因为二者属同
一种性质的合同，才能够适用相同的法律规定，《合同法》将二者视为
同一种性质的合同。建设工程合同属于承包合同，一般情况而言，履行
合同时间长、内容复杂、不宜就某一内容单一计价而采用承包方式，承
包合同实质是复合合同。哪种方式适合采用承包方式，一般是法律明文
规定的．如农村土地承包合同、国有中小企业承包租赁经营等。承包合
同作为复合合同是由多个合同组成的，如按照施工阶段可将建设工程施
工合同划分为设计合同、勘察合同、施工合同，按照不同类型划分，可
将建设工程施工合同划分为建设工程物资采购合同、建设工程保险合同、
建设工程担保合同等，按照合同履行阶段划分为总承包合同、专业技术
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分包合同、劳务作业分包合同、转包合同、违法分包合同等。一般情况
而言，建设工程施工合同并不涉及建筑物所有权，只对建筑物建设和安
装作出约定，属承揽性质。承揽合同应当适用《民事诉讼法》第二十四
条规定，即因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或者合同履行地人民
法院管辖。
三、建设工程施工合同纠纷案件应当以施工行为地为合同履行地
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题
的意见》第二十条规定：加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，
但合同中对履行地有约定的除外。如前所述，建设工程合同属于特殊的
承揽合同。承揽合同的“加工行为”，在建设工程施工合同中体现为施
工行为。承揽合同中的“加工行为所在地”，在建设工程施工合同中表
现为建设工程所在地。本条规定“以施工行为所在地为合同履行地”的
规定与最高法院司法解释加工承揽合同“以加工行为地为合同履行地”
的规定是一致的。这样规定便于人民法院审理案件，查清事实。如受诉
法院所在地与建设工程分离，必然会增加受诉法院的工作负担、给一方
当事人造成讼累，不符合“两便原则”(即便于人民法院审理和便于人
民群众诉讼)；以施工行为地为合同履行地，符合《民事诉讼法》规定，
也符合“两便原则”。
按照《民事诉讼法》第二十四条规定，除合同履行地为管辖地外，
被告所在地也可能成为管辖地。
此外，按照《民事诉讼法》第二十五条规定，建设工程施工合同的
当事人在不违反《民事诉讼法》有关级别管辖和专属管辖的规定的情况
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下，可以在书面合同中协议选择被告所在地、合同履行地、合同订立地、
原告所在地、标的物所在地人民法院管辖。
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