2024年2月20日发(作者：)
龙源期刊网
日本民法中“夫妇同姓”的渊源
作者：冯靓
来源：《西部论丛》2019年第15期
摘 要：“夫妇同姓”与“夫妇别姓”是当下日本民法修改中的重要问题。在支持者看来，“夫妇同姓”的主要依据来源于传统。其实，夫妇同姓并非日本社会内生的产物，而是在法律的近代化过程中来自德国民法的舶来品，作为“被发明的传统”而存在。
关键词：夫妇同姓 日本民法 被发明的传统 法律近代化
“夫妇同姓”，是指在结婚时，夫妇双方采用任意一方姓氏的家庭形态和制度。根据日本《民法》第750条的规定，“夫妇，依结婚时所定，称夫或妻的姓氏”，日本人在结婚时夫妇同姓成为一种义务。就此而言，妻从夫姓和夫从妻姓均为可能。但实际上，由于男女之间实际存在的不平等和思想意识的制约，除招婿婚产生的婿养子之外，夫从妻姓的情况很少，夫妇同姓主要体现为妻从夫姓。近年来，随着女权意识的提高，“夫妇同姓”逐渐受到质疑，但若想真正实现法律的修改，首先必须使国民意识摆脱“传统”的束缚。
一、民法典论争
明治二十年代以后，为了尽早实现条约改正，包括民法在内的近代法律的完备成为当务之急。此时法国法学的影响很强，1890年太政官法制局聘请的法国法学家古斯塔夫·埃米尔·布索瓦纳德（Gustave Émile Boissonade de Fontarabie）负责起草的第一部日本民法典公布（通称“旧民法典”），本拟在1893年施行，结果招致穗积陈重[1]、穗积八束[2]兄弟和富井政章[3]等人的批判。穗积兄弟均曾留学德国，富井虽然留学法国，但一贯秉持法律实证主义立场，倾向于德国法学而非法国法学。在反对者中，尤以穗积八束的批判最为激烈。1891年8月，穗积八束发表论文《民法出则忠孝亡》，声言：“我国为祖先教之国。为家制之乡。权力与法均自家出”，“家长于显世代表祖先之灵。家长权神圣不可侵犯，是以祖先之灵神圣不可侵犯”。[4]在八束看来，法国民法富于革命性的内容势必摧毁日本的家族制度，进而威胁以天皇作为总家长的天皇制，动摇日本的国体和日本人的认同。鉴于此前一年10月30日颁布的《教育敕语》宣称，“朕惟我皇祖皇宗肇国宏远，树德深厚，我臣民克忠克孝，亿兆一心，世济阙美”，八束的观点显然是有的放矢。一言以蔽之，法国的浪漫无疑不适合严肃的日本人，日本人的目光必须转向世界上另外一个以严谨著称的国家德国。
二、德国民法的引入
1892年5月第三届帝国议会贵、众两院先后决定延期施行旧民法法典，并委派穗积陈重、富井政章和梅谦次郎等三位帝国大学教授编纂新民法典。在三人中，如前所述，穗积陈重留学德国，富井政章留学法国但倾向于德国，梅谦次郎留学法国。经过激烈的争论，[5]1896
