劳动合同法重点法条解读

劳动合同法重点法条解读

劳动合同法重点法条解读

« 中华人民共和国劳动合同法»〔2020〕

解读一：

【关于制定企业规章制度】

解读二：

【关于订立书面劳动合同】

解读三：

【关于无固定期限劳动合同】

解读四：

【关于劳动合同试用期】

解读五：

【关于违约金〔服务期、竞业禁止〕】

解读六：

【关于违反合同赔偿金】

解读七：

【关于申请法院支付令】

解读八：

【关于劳动者单方面解除劳动合同】

解读九：

【关于用人单位单方面解除劳动合同】

解读十：

【关于经济补偿金】

本文系从律师的视角，从实践的角度，结合劳动合同法与现行法律规定、司法

实践中做法变化之处，对«劳动合同法»的重点法条作相读。其中重点法规均作

专门标准，便于阅读。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之一：【关于制定企业规章制度】

一、关于制定规章制度

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第四条 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保证劳动者享有劳动权益、履行劳动义务。

用人单位在制定、修改或者决定有关劳动酬劳、工作时刻、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培

训、劳动纪律以及劳动定额治理等直截了当涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工

代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予

以修改完善。

用人单位应当将直截了当涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

第八十条 用人单位直截了当涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责

令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

«中华人民共和国劳动法»

第四条 用人单位应当依法建立和完善规章制度，保证劳动者享有劳动权益和履行劳动义务。〞目前实践中

用人单位对规章制度制定拥有完全自主权，只要规章制度不违反法律、法规禁止性规定且向职员公示即为

有效。

【变化解读】

一、新的«劳动合同法»要紧对规章制度制定的民主程序进行了调整和修改。变〝听取意见〞为〝讨论提出

方案和意见。。。。。。平等协商〞。

二、然而，假如规章制度的制定没有通过民主程序，是否规章制度有效、无效依旧部分无效？未通过民主

程序制定的规章制度能否适用？新的«劳动合同法»对此并未明确。该法仅规定〝违反法律、法规规定的，

由劳动行政部门责令改正〞，也确实是说规章制度仍旧只是在违反法律、法规规定的情形下才又可能归于

无效。

三、此外，关于未建立工会的或者职工代表大会的用人单位，制定规章制度应当经〝全体职工〞讨论。〝全

体职工〞如何定义？规章制度以何种方式表决？假如100个职工有1个未参与讨论或有1个不同意，规章

制度是否能够通过和生效？老的规章制度未经新进职员讨论同意是否适用？我们认为，全体职工表决通过

应该是过半数通过即可〔参照公司表决制度〕。

【律师建议】

为幸免不必要苦恼，企业新制定的规章制度时应当向全体职工公示，尽量制作全体职工签字认可的清单。

另外，在签订职员劳动合同时应当将规章制度作为合同的必要组成部分。如此既能做到〝平等协商〞又能

做到〝公布、公示〞。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之二：【关于订立书面劳动合同】

二、关于书面劳动合同

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。

已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

第十一条 用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动酬劳不明确的，新招用的劳

动者的劳动酬劳按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。

第十四条 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立

无固定期限劳动合同。

第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者

每月支付二倍的工资。

【变化解读】

一、按照«劳动法»相关规定，形成劳动关系而没有签订书面劳动合同的，为〝事实劳动关系〞。对〝事实

劳动关系〞，劳动者能够随时解除事实劳动关系〔不需要提早30日书面通知〕。就用人单位而言，解除事

实劳动关系提早30日通知即可〔是否支付相应经济补偿金也未明确，各地实际做法不一〕。既用人单位能

够无任何理由随时解除劳动合同。因此，从用人单位的角度来说，事实劳动关系可不能增加用人单位的成

本，相应的责任和罚款几乎能够忽略不计。同时考虑到事实劳动关系也专门难认定的问题，因此，不签书

面劳动合同对用人单位简直是百利而无一害。现行法律规定对用人单位这种行为没有强有力的处罚措施，

倒是不签订书面劳动合同的现象大量存在。

二、新的«劳动合同法»，第一对签订劳动合同的时刻做了明确的界定。考虑到用人单位录用新职员的实际

情形〔一样差不多上职职员作几天后再签书面合同〕，该条规定自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，

应当说一个月时刻的规定依旧比较宽泛的。但超过那个时刻仍未订立书面合同，用人单位须向职员每月支

付二倍的工资；超过一年仍未订立书面劳动合同，那么视为用人单位与职员已订立无固定期限劳动合同。

以上处罚规那么专门严格。

三、新的«劳动合同法»给了签订书面合同一个月缓冲期。那么在此未签书面合同期间劳动关系如何

确定？我们认为应当依旧按照«劳动法»的规定认定为事实劳动关系，适用老的规定。

【律师建议】

双倍工资的规定如同悬在用人单位头顶的一把利剑。对劳动者来说，书面劳动合同劳动者的一颗定心丸；

对用人单位而言，一方面应当尽量加强人力资源治理，幸免和防范因疏忽不与职员签订劳动合同。

能够预见，新法实施后不签订书面劳动合同的现象将大大减少。同时，因为书面劳动合同签订之后，用

人单位单方面解除劳动合同的难度更大，因此也能够预见用人单位将更加重视企业规章制度的制定，具体

明确〝严峻违反用人单位的规章制度的〞及〝严峻失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的〞的行为，

以达到最小成本单方面解除劳动合同的目的。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之三：【关于无固定期限劳动合同】

三、关于无固定期限劳动合同

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第十二条 劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合

同。

第十四条 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时刻的劳动合同。

用人单位与劳动者协商一致，能够订立无固定期限劳动合同。有以下情形之一，劳动者提出或者同意续订、

订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

〔一〕劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

〔二〕用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续

工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

〔三〕连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的

情形，续订劳动合同的。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期

限劳动合同。

第八十二条 ……用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限

劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

«中华人民共和国劳动法»

第二十条 劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。

劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，假如劳动者提出订立无固

定限期的劳动合同，应当订立无固定限期的劳动合同。

【变化解读】

一、关于劳动合同的分类及无固定期限劳动合同的定义并无变化；

二、关于解除合同的法定条件，用人单位解除无固定期限劳动合同与解除有固定期限劳动合同事实上是一

样的；

三、关于签订无固定期限的条件：

〔1〕取消了〝当事人双方同意续延劳动合同的〞的限制，既只要劳动者在同一用人单位连续工作满10

年以上，劳动者单方面提出签订无固定期限劳动合同时用人单位就必须同意；

〔2〕增加了两种必须签订无固定期限劳动合同的情形；

〔3〕明确了违法不签订无固定期限劳动合同的法律后果〔双倍支付工资〕。

【律师建议】

现行劳动法框架下，用人单位大都不情愿与劳动者签订无固定期限劳动。最重要的缘故是，与劳动合同的

解除不同，目前劳动合同到期自然终止不需要支付经济补偿金。而无固定期限劳动合同只能解除而不得终

止，因此对用人单位极为不利。

新法以建立和谐、稳固的劳动关系为立足点，引导用人单位和劳动者建立长期和稳固的劳动关系。扩大了

应当订立无固定期限劳动合同的范畴，相应设置了及其严格的处罚。

另外，新法规定劳动合同到期自然终止也要支付经济补偿金。如此，从用人单位违约成本上看，订立固定

期限和无固定期限劳动合同的区别将不再明显。

依照新法，订立固定期限和无固定期限劳动合同的区别可能只有一点：假如用人单位不想连续聘用某个劳

动者，只要该劳动者不具备«劳动合同法»第40条、第41条的情形，用人单位将无法解除无固定期限劳动

合同〔能够待固定期限合同到期自然终止〕。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之四：【关于劳动合同试用期】

四、关于试用期

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第十九条 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三

年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

第二十条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八

十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

第二十一条 在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单

位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。

第三十七条 劳动者提早三十日以书面形式通知用人单位，能够解除劳动合同。劳动者在试用期内提早三

日通知用人单位，能够解除劳动合同。

第三十九条 劳动者有以下情形之一的，用人单位能够解除劳动合同：1、在试用期间被证明不符合录用条

件的。。。

第八十三条 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用

期差不多履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按差不多履行的超过法定试用期的期间向

劳动者支付赔偿金。

«中华人民共和国劳动法»

第二十一条 劳动合同能够约定试用期。试用期最长不得超过６个月。

【变化解读】

一、关于试用期的期限，«劳动法»作出不超过6个月的原那么性规定，各地的劳动合同法对具体期限规定

长短不一；

二、新法依照合同期限对试用期期限作出明确规定，同时明确试用期工资不得低于本单位相同岗位最低档

工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，否那么将面临按应对金额百分之五十以上百分之一百以下的标

准向劳动者加付赔偿金的处罚〔第八十五条〕；

三、用人单位试用期内解除合同须证明劳动者不符合录用条件，这一点并无变化，然而新法强调用人单位

应当向劳动这说明理由；

四、应专门注意劳动者在试用期内解除合同须提早三日通知〔现行规定不需要提早通知〕。

【律师建议】

新的劳动合同法进一步明确了试用期的概念。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，专门多用

人单位变相设置实习期、见习期等将毫无意义。

关于只签订试用期劳动合同，实践中一样都认定试用期不成立，该期限为劳动合同期限。新法亦以法律形

式确定。

关于违反试用期规定的处罚，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按差不多履行的超过法定试用

期的期间向劳动者支付赔偿金。如此，用人单位违反试用期规定的行为将得不偿失；

新法的规定对用人单位是专门严格，用人单位想连续钻试用期的空子将专门难。关于试用期解除劳动合同，

一方面用人单位应当书面向劳动者说明理由，另外注意录用新职员是一定要将录用条件具体明确。实践中

能够书面形式载明录用条件并要求新职员签字确认。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之五：【关于违约金〔服务期、竞业禁止〕】

五、关于违约金〔服务期、竞业禁止〕

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第二十二条 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，能够与该劳动者订立协议，

约定服务期。

劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的

培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

用人单位与劳动者约定服务期的，不阻碍按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动酬劳。

第二十三条 用人单位与劳动者能够在劳动合同中约定保守用人单位的商业隐秘和与知识产权相关的保密

事项。

对负有保密义务的劳动者，用人单位能够在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并

约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定

的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

第二十四条 竞业限制的人员限于用人单位的高级治理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。

竞业限制的范畴、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争

关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二

年。

第二十五条 除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违

约金。

«上海市劳动合同条例»

第十四条 劳动合同当事人能够对由用人单位出资招用、培训或者提供其他专门待遇的劳动者的服务期作

出约定。

第十七条 劳动合同对劳动者的违约行为设定违约金的，仅限于以下情形：

〔一〕违反服务期约定的；

〔二〕违反保守商业隐秘约定的。

违约金数额应当遵循公平、合理的原那么约定。

«违反«劳动法»有关劳动合同规定的赔偿方法»

第四条 劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成缺失的，劳动者应赔偿用人单位

以下缺失：

〔一〕用人单位招收录用其所支付的费用；

〔二〕用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；

〔三〕对生产、经营和工作造成的直截了当经济缺失；

〔四〕劳动合同约定的其他赔偿费用。

【变化解读】

一、现行«劳动法»没有关于违约金的条款，各省市的地点劳动合同法规对违约金做了各种各样的规定，有

提倡的，也有限制的；

二、新法差不多参照了上海市劳动合同条例的模式，然而，该法对违约金的适用范畴更加严格；

三、新法规定仅出资培训、保密协议、竞业禁止情形下才能约定违约金；

四、竞业禁止的期限由三年变成二年；

五、明确违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用，且按照未履行部分进行分摊〔现行规定是有约

定的按约定〕。

【律师建议】

关于服务期，新法明确仅在出资培训情形下才能约定服务期。针对实践中专门多用人单位将实习期、带教

期间约定为出资培训的做法，新法限定出资培训专指提供专项培训费用，进行专业技术培训。对用人单位

而言，在约定服务期时一定要将出资项目、出资费用等明确，并将相应发票妥善储存。

竞业限制是指用人单位与劳动者签订协议，约定劳动合同终止或解除后一定期限内，劳动者不得自营、为

他人经营与用人单位业务相同、相关业务，或到经营同类、相关业务的其它用人单位任职。新法明确竞业

限制的人员限于用人单位的高级治理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。保密协议原那么上

无期限限制，但竞业禁止期限不得超过两年。

新法进一步明确竞业禁止补偿金应当在解除或者终止劳动合同后支付。实践中专门多用人单位为规避竞业

禁止补偿金，在劳动合同中约定将一部分工资视为竞业禁止补偿金的做法将被认定无效。

另外，用人单位应当注意在签订竞业禁止协议，应当将本单位的经营范畴、业务范畴明确〔最好能列举竞

争单位名单〕。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之六：【关于违反合同赔偿金】

六、关于违反合同赔偿金

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求连续履行劳动合同的，用人单位

应当连续履行；劳动者不要求连续履行劳动合同或者劳动合同差不多不能连续履行的，用人单位应当依照

本法第八十七条规定支付赔偿金。

第八十三条 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用

期差不多履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按差不多履行的超过法定试用期的期间向

劳动者支付赔偿金。

第八十五条 用人单位有以下情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动酬劳、加班费或者经济补偿；

劳动酬劳低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应对金额百分

之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：

〔一〕未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动酬劳的；

〔二〕低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；

〔三〕安排加班不支付加班费的；

〔四〕解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。

第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿

标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

第九十三条 对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者差不多付出

劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动酬劳、经济补偿、赔偿金；给劳动

者造成损害的，应当承担赔偿责任。

【变化解读】

一、用人单位违法解除或终止劳动合同，应当按双倍经济补偿金的标准支付赔偿金；

二、劳动合同约定的试用期超过法律规定，应当按照超过期限以试用期满月工资标准支付赔偿金。如签订

三年合同约定试用期6个月〔新法规定为2个月〕并实际履行，试用期工资1600元，期满2000元。那么

应当按照2000元标准支付4倍的赔偿金8000元！

三、关于本法第八十五条的情形，现行法律相关规定是«劳动保证监察条例»

第二十六条 用人单位有以下行为之一的，由劳动保证行政部门分别责令限期支付劳动者的工资酬劳、劳动

者工资低于当地最低工资标准的差额或者解除劳动合同的经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按照管

对金额５０％以上１倍以下的标准运算，向劳动者加付赔偿金：

〔一〕克扣或者无故拖欠劳动者工资酬劳的；

〔二〕支付劳动者的工资低于当地最低工资标准的；

〔三〕解除劳动合同未依法给予劳动者经济补偿的。

目前的司法实践中，基于«劳动保证监察条例»规范的是劳动监察部门行政执法行为〔行政法规〕，劳动者

申请仲裁时不能以自己的名义主张相应的50％－1倍的加付赔偿金〔是劳动监察大队的权益〕。因此对劳

动者实际意义并不大。

四、«劳动合同法»将百分之五十以上百分之一百以下的赔偿金明确，劳动者申请仲裁时主张这部分权益有

了法律依据。能够预料新法施行以后这部分赔偿金在实践中的阻碍力将与经济补偿金相当！

【律师建议】

新法关于赔偿金的条款全部差不多上有利于劳动者而不利于用人单位。对用人单位可主张的赔偿金部分，

现行违反«劳动法»有关劳动合同规定的赔偿方法依旧有效：

第四条 劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成缺失的，劳动者应赔偿用人单

位以下缺失：

〔一〕用人单位招收录用其所支付的费用；

〔二〕用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；

〔三〕对生产、经营和工作造成的直截了当经济缺失；

〔四〕劳动合同约定的其他赔偿费用。

第五条 劳动者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济缺失的，按«反不正当竞争法»

第二十条的规定支付用人单位赔偿费用。

新法对用人单位违法解除〔终止〕劳动合同的处罚专门严格。用人单位解聘劳动者的成本及难度都专门大。

如此，劳动合同如何签订，劳动合同的签订期限，约定的工作内容、要求，企业的规章制度等问题将是用

人单位应当转而万分重视的课题。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之七：【关于申请法院支付令】

七、关于申请法院支付令

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第三十条 用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动酬劳。

用人单位拖欠或者未足额支付劳动酬劳的，劳动者能够依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应

当依法发出支付令。

«中华人民共和国民事诉讼法»

第一百九十一条 人民法院受理申请后，经审查债权人提供的事实、证据，对债权债务关系明确、合法的，

应当在受理之日起十五日内向债务人发出支付令；申请不成立的，裁定予以驳回。

债务人应当自收到支付令之日起十五日内清偿债务，或者向人民法院提出书面异议。

债务人在前款规定的期间不提出异议又不履行支付令的，债权人能够向人民法院申请执行。

第一百九十二条 人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，

债权人能够起诉。

最高人民法院关于适用«中华人民共和国民事诉讼法»假设干问题的意见

２２１、依照民事诉讼法第一百九十二条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查

异议是否有理由，应当直截了当裁定终结督促程序。

【变化解读】

一、新法规定用人单位拖欠或者未足额支付劳动酬劳的劳动者能够申请支付令。然而，对未足额支付酬劳

而应当支付的赔偿金是否能一并申请支付令？这一点新法并未明确。仅从字面明白得是不能够的。然而假

如是如此的话，仅就酬劳部分申请支付令赔偿部分仍需申请仲裁，那么劳动者花费的时刻、成本反而增加，

支付令的意义也就不大。

二、而关于支付令制度本身而言，用八个字概括支付令：〝先天不足、后天缺氧〞。 在当前的法律规定下，

只要债务人提出书面异议，那么不管该异议的理由是否成立，或者即便没有任何理由，法院均〝无须审查

异议〞而直截了当裁定终结督促程序。

【律师建议】

与其说拖欠劳动酬劳申请支付令是劳动合同法的一大亮点，不如说是一大败笔。实践中，遇到拖欠劳动酬

劳的情形，用人单位总会找出各种理由。现在再去申请支付令，用人单位一纸书面异议就导致支付令自动

失效，枉付申请费，同时可能造成仲裁时效超过，得不偿失。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之八：【关于劳动者单方面解除劳动合同】

八、关于劳动者单方面解除劳动合同

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第三十七条 劳动者提早三十日以书面形式通知用人单位，能够解除劳动合同。劳动者在试用期内提早三

日通知用人单位，能够解除劳动合同。

第三十八条 用人单位有以下情形之一的，劳动者能够解除劳动合同：

〔一〕未按照劳动合同约定提供劳动爱护或者劳动条件的；

〔二〕未及时足额支付劳动酬劳的；

〔三〕未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

〔四〕用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

〔五〕因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

〔六〕法律、行政法规规定劳动者能够解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威逼或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强

令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者能够赶忙解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

【变化解读】

一、新法从爱护劳动者的角度动身，仍旧连续了劳动者可随时解除劳动合同，仅需提早30日书面通知而不

必承担赔偿责任；

二、新法规定劳动者在试用期内解除合同也需提早三日通知，给用人单位必要的预备时刻，那个规定是比

较合理的；

三、关于用人单位违法行为导致劳动者能够赶忙解除劳动合同，司法实践中的尺度专门严格。如对〝未及

时足额支付劳动酬劳〞，除非用人单位有足够的、合理理由，哪怕拖延支付1天工资，劳动者都能够据此

解除劳动合同。

四、专门多用人单位都说如此规定不尽合理。劳动〔合同〕法也是对劳资双方利益权衡后的选择。就用人

单位而言，其后果仅仅是未收到劳动者提早30日书面通知，而对劳动者而言，假如用人单位有该法38条

的相关行为，所造成的缺失和阻碍将严峻专门多。

【律师建议】

关于提早通知期限〔30日、3日〕。实践中，专门多用人单位依照实际需要，要求解除劳动合同更长的提

早通知期。对此，双方可在劳动合同中约定超过30日的提早通知期。上海市劳动和社会保证局关于实施«

上海市劳动合同条例»假设干问题的通知：

15、用人单位或劳动者解除劳动合同时属于应当提早通知情形的，双方当事人对提早通知期限的处理方

式达成一致的，劳动关系按当事人约定的时刻终结。

该规定与新法并无冲突，依法连续有效。注意本规定仅在上海适用。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之九：【关于用人单位单方面解除劳动合同】

九、关于用人单位单方面解除劳动合同

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第三十九条 劳动者有以下情形之一的，用人单位能够解除劳动合同：

〔一〕在试用期间被证明不符合录用条件的；

〔二〕严峻违反用人单位的规章制度的；

〔三〕严峻失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

〔四〕劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严峻阻碍，或者经用

人单位提出，拒不改正的；

〔五〕因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

〔六〕被依法追究刑事责任的。

第四十条 有以下情形之一的，用人单位提早三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者

一个月工资后，能够解除劳动合同：

〔一〕劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另

行安排的工作的；

〔二〕劳动者不能胜任工作，通过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

〔三〕劳动合同订立时所依据的客观情形发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动

者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

第四十一条 有以下情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分

之十以上的，用人单位提早三十日向工会或者全体职工说明情形，听取工会或者职工的意见后，裁减人员

方案经向劳动行政部门报告，能够裁减人员：

〔一〕依照企业破产法规定进行重整的；

〔二〕生产经营发生严峻困难的；

〔三〕企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；

〔四〕其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情形发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

裁减人员时，应当优先留用以下人员：

〔一〕与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；

〔二〕与本单位订立无固定期限劳动合同的；

〔三〕家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。

用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在

同等条件下优先招用被裁减的人员。

第四十二条 劳动者有以下情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳

动合同：

〔一〕从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或

者医学观看期间的；

〔二〕在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

〔三〕患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

〔四〕女职工在孕期、产期、哺乳期的；

〔五〕在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；

〔六〕法律、行政法规规定的其他情形。

第四十三条 用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规

规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书

面通知工会。

第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求连续履行劳动合同的，用人单位

应当连续履行；劳动者不要求连续履行劳动合同或者劳动合同差不多不能连续履行的，用人单位应当依照

本法第八十七条规定支付赔偿金。

第五十条 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为

劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，

在办结工作交接时支付。

用人单位对差不多解除或者终止的劳动合同的文本，至少储存二年备查。

【变化解读】

一、新法关于用人单位单方面解除劳动合同的要紧条款没有变化；

二、新法从侧面认可了劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系。这种情形下假如劳动合同没有其它约定，

那么只有在该劳动者对完成本单位的工作任务造成严峻阻碍，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单

位才能够单方面解除劳动合同。现在，用人单位能够要求违法劳动者承担赔偿责任；

三、新法对实践中一直奉行的〝代通金〞予以明确。符合一定情形，用人单位额外支付劳动者一个月工资

后，即可解除劳动合同；

四、对裁员时优先留用人员作出了规定；

五、从爱护劳动者的角度，对从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职

业病病人在诊断或者医学观看期间；以及在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的劳动

者不得依照该法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同；

六、关于劳动合同储存两年也是新的规定。

【律师建议】

鉴于新法对劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系的行为予以确认，用人单位为防止这种行为，建议在

劳动合同中约定诸如〝在本单位任职期间不得从事与本单位业务相关的第二职业、从事或参与从事与甲方

业务有直截了当或间接竞争关系的活动〞等内容。

值得注意的是，针对该法第四十二条的情形，仅规定不得依据第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。

也确实是说，这种情形下用人单位仍旧能够依据第三十九条的规定解除劳动合同。如医疗期、孕期、产期、

哺乳期的劳动者在试用期被证明不符合录用条件或严峻违反用人单位规章制度的，用人单位均可解除劳动

合同，且不需要支付经济补偿金。

上海劳动法律师为您解读«劳动合同法»的新变化之十：【关于经济补偿金】

十、关于经济补偿金

【相关法条】

«中华人民共和国劳动合同法»

第四十六条 有以下情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：

〔一〕劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；

〔二〕用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；

〔三〕用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；

〔四〕用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；

〔五〕除用人单位坚持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照

本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；

〔六〕依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；

〔七〕法律、行政法规规定的其他情形。

第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。

六个月以上不满一年的，按一年运算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三

倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过

十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

第八十五条 用人单位有以下情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动酬劳、加班费或者经济补偿；

劳动酬劳低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应对金额百分

之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：

〔一〕未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动酬劳的；

〔二〕低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；

〔三〕安排加班不支付加班费的；

〔四〕解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。

【变化解读】

一、对协商一直解除劳动合同，新法的规定更加科学：仅用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一

致情形下才支付经济补偿金。即劳动者提出解除用人单位同意的〔不必提早30通知〕不需要支付经济补偿

金；

二、按照现行«劳动法»的规定，只有解除劳动合同时才支付补偿金。而劳动合同到期自然终止那么不用支

付补偿金(个别地区规定须支付生活补助费或补偿金)。

三、新法规定协商一致、用人单位违法、因病、不能胜任、情势变更、破产整顿、吊销等缘故解除劳动合

同及合同到期自然终止都应当支付经济补偿金。一言以蔽之，除非劳动者有过错或不想做，用人单位解除

或终止劳动合同均应当支付经济补偿金。

四、另外，在经济补偿金的运算标准上有了突破。现行规定经济补偿金依照劳动者在本单位工作年限，每

满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。新法第四十七条区分了高薪劳动者和

一样劳动者。高薪劳动者补偿标准按当地职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高

不超过十二年。而对一样劳动者那么按实际工资补偿，且无十二年的限制。

五、新法规定不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

【律师建议】

对劳动者而言，新法最重要、最本质性变化确实是终止劳动合同也要支付经济补偿金。

如此，用人单位与劳动者签订劳动合同后，不管是合同的解除依旧终止，用人单位都必须支付经济补偿金。

实践中为躲避经济补偿金义务，刻意将劳动合同短期化的做法将毫无意义。

新法的一系列规定都旨在引导建立长期、稳固的劳动关系，倾向性爱护弱势劳动者的利益。

对用人单位而言，几种解除劳动合同而不必支付经济补偿金的情形将值得深入研究。